近期，低迷已久的私募基金發(fā)行市場爆款產(chǎn)品頻現(xiàn)，掀起一波小高潮。對此，業(yè)內(nèi)人士表示，今年私募銷售呈現(xiàn)出頭部集中化特征，投研實力強、產(chǎn)品全而優(yōu)、后續(xù)服務(wù)好的管理人更受投資者的青睞。隨著私募熱潮，對投資人的審核也應(yīng)同步加強，翟宣政律師研究生畢業(yè)于中國社會科學(xué)院，2019年被LEGALBAND評為不良資產(chǎn)領(lǐng)域的中國律師10強，現(xiàn)任北京市律師協(xié)會私募基金與股權(quán)投資法律事務(wù)專業(yè)委員會委員，最高人民檢察院? ?”控告申訴檢察專家咨詢庫“專家，中國政法大學(xué)研究生兼職導(dǎo)師。翟宣政律師表示，在實務(wù)中，因投資者為非合格投資者繼而引發(fā)的合同效力、違約賠償?shù)葐栴}是私募基金管理人在基金運作中的重大風(fēng)險問題，他列舉了一個公開案例作為說明:

　　2014年10月30日，深圳金賽銀并購基金管理有限公司、深圳智銀資產(chǎn)管理有限公司合和深商融信公司約定以金賽銀合伙企業(yè)為平臺，依法通過私募方式招募不超過48個自然人或者機(jī)構(gòu)投資者作為有限合伙人入伙，并所募資金依照協(xié)議的約定方式投向被告福星房地產(chǎn)公司的實業(yè)項目，投資總規(guī)模為一億元人民幣，投資存續(xù)期限一年。

　　經(jīng)過金賽銀合伙企業(yè)募集，韓永深、張新軍、宋元艷等共53名投資人響應(yīng)，投資總額合計人民幣5595萬元。金賽銀合伙企業(yè)在收到上述53名投資人5595萬元款項后，只分別7次通過銀行轉(zhuǎn)賬將其中4250萬元以借款方式支付至福星房地產(chǎn)公司指定賬戶。對該53名投資人投資的其余1345萬元投資款項，金賽銀合伙企業(yè)卻未繼續(xù)向福星房地產(chǎn)公司放貸，而是被王維奇?zhèn)€人挪作他用，此后亦未再向福星房地產(chǎn)公司提供任何資金。

　　羅湖分局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查大隊于2017年9月25日向法院發(fā)出的復(fù)函《情況說明》內(nèi)容如下:“2011年1月，王維奇在深圳市羅湖區(qū)注冊成立深圳金賽銀基金管理有限公司，王維奇是該公司的法人代表、股東和實際控制人。2015年8月31日我局依法對深圳金賽銀基金管理有限公司涉嫌非法吸收公眾存款立案偵查。經(jīng)偵查查明:深圳金賽銀基金管理有限公司是深圳市深商融信資產(chǎn)管理有限公司和深圳金賽銀并購基金管理有限公司的法人股東，深圳金賽銀并購基金管理有限公司是共青城金賽銀投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)的執(zhí)行事務(wù)合伙人。2014年11月26日深圳深商融信資產(chǎn)管理有限公司的法人宋紅巖與衡陽市福星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司法人余林社各自代表公司簽訂《基金投資合作協(xié)議書》約定以共青城金賽銀投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)為平臺，依法通過私募方式招募不超過48個自然人或機(jī)構(gòu)投資者作為有限合伙人，所募集資金投向衡陽市福星房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的石鼓江錦項目”。

　　私募基金管理人在募集資金或宣傳中，對合格投資者的人數(shù)和身份有謹(jǐn)慎審查及注意義務(wù)，超過法定人數(shù)的募集行為該如何認(rèn)定?管理人可能承擔(dān)何種法律風(fēng)險?

　　翟宣政律師認(rèn)為，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條第一款明確規(guī)定:“私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量?！?，《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第六十一條第一款則規(guī)定:“有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立，但是，法律另有規(guī)定的除外?！庇邢挢?zé)任公司制、合伙制私募基金的投資人數(shù)應(yīng)當(dāng)受《公司法》及《合伙企業(yè)法》的約束而不得超過50人(股份公司不得超過200人)。而本案中金賽銀合伙企業(yè)實際上通過私募方式招募了53個自然人作為有限合伙人入伙，顯然已違背了法律對私募基金招募投資人數(shù)的強制性規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百五十三條之規(guī)定，本案的基金合同應(yīng)屬無效;

　　在司法實務(wù)中，合同無效的情況下，私募基金管理人所募集到的資金應(yīng)也可能面臨返還給投資者并支付相應(yīng)的利息的風(fēng)險。

　　翟宣政律師還如何審查合格投資者所涉及的法律條款進(jìn)行了詳細(xì)解析。

　　1、非公開募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合伙型、有限公司型基金投資者累計不得超過50人，契約型、股份公司型基金投資者累計不得超過200人。

　　2、合格投資者需達(dá)到規(guī)定資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨?，并且具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力、其基金份額認(rèn)購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人:

　　投資于單只私募基金的金額不低于 100 萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人:

　　(1)凈資產(chǎn)不低于1000 萬元的單位;

　　(2)金融資產(chǎn)不低于300 萬元或者最近三年個人年均收入不低于50 ?萬元的個人。前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、私募基金產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。

　　3、下列投資者視為合格投資者:

　　(一) 社會保障基金 、 企業(yè)年金等 養(yǎng)老基金 ， 慈善基金等社會公益基金;

　　(二) 依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃;

　　(三) 投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員;

　　(四)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。

　　以合伙企業(yè) 、契約等非法人形式 ?，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。但是，符合本條第 ?( 一 )、( 二 )、( 四 ) 項規(guī)定的投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。

　　翟宣政律師常年擔(dān)任多家大型企業(yè)的法律顧問，包括中國證券投資基金業(yè)協(xié)會社會團(tuán)體法律顧問、中國聯(lián)合航空有限公司企業(yè)法律顧問、航美傳媒集團(tuán)有限公司企業(yè)法律顧問、北京刀魂信息技術(shù)有限公司企業(yè)法律顧問、北京天壇實業(yè)總公司企業(yè)法律顧問、深圳一房和信資產(chǎn)管理有限公司企業(yè)法律顧問等，業(yè)務(wù)能力得到眾多客戶肯定和信賴。